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浙江法律職業資格考試:2019法考【刑法】考試重點-緊急避險

2019-11-01 15:57:50| 中公法考 點擊量:
 

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考點 緊急避險★★

(一)成立條件

1.起因條件:合法權益面臨現實危險

(1)本人、他人或者社會以及國家的法益受到損害的威脅。

(2)危險來源:①自然災害;②野生動物襲擊;③他人的侵害。

針對合法行為不能實施緊急避險。

(3)對于職務上、業務上負有特定責任的人,不得因避免本人危險而以緊急避險為由不履行責任。

(4)假想避險:如果不存在現實危險,行為人以為存在危險進行避險的,屬于假想避險,同假想防衛的處理方法相同。

2.時間條件:危險正在發生。

(1)法益受到的危險已經產生且尚未消除。如果是在事前或者事后進行避險,屬于避險不適時,處理辦法與防衛不適時相同。

(2)與正當防衛的時間條件相比,緊急避險的危險緊迫程度要求要低于正當防衛。緊急避險的時間條件比正當防衛要松。

3.意思條件:具有避險意識,為保全本人、他人、社會以及國家的合法權益

偶然避險的認定與處理同偶然防衛。

4.避險對象

(1)攻擊的緊急避險:損害的是無關第三人的合法利益。

(2)防御的緊急避險:指向危險本身(注意,前提是不成立正當防衛)

緊急避險是合法權益之間的選擇,因此,法律對緊急避險的限制要遠遠大于正當防衛。

5.補充性條件:不得已而為之

對于攻擊型緊急避險,要求別無他法,不得已而為之。對于防御型緊急避險,則不需要。

6.限度條件:沒有超過必要限度造成不應有的損害。

(1)在進行利益權衡的時候,應當根據社會規范,按照社會一般觀念,進行相當性的考量。不能在違背社會倫理道德的基礎上,進行純粹的價值大小考量。

(2)法益衡量:傳統刑法理論認為,保護的法益應當大于造成的損害。但當前的刑法主流觀點認為,針對財產法益而言,保護的法益等于造成的損害的,也可以成立緊急避險。

(3)國家法益和社會法益優于個人法益的說法是錯誤的,反之亦然。

(4)人的生命在質量上和數量上都不可衡量。不可以犧牲別人的生命來保全自己的生命,或者犧牲少數人的生命來保全多數人的生命。例外的情況是,如果一方的生命注定被犧牲,可以對之實施緊急避險。

【試題再現】

魚塘邊工廠倉庫著火,甲用水泵從乙的魚塘抽水救火,致魚塘中價值2萬元的魚苗死亡。倉庫中價值2萬元的商品因滅火及時未被燒毀。甲承認倉庫邊還有其他幾家魚塘,為報復才從乙的魚塘抽水。關于本案,下列哪一選項是正確的?(2015-2-4)【B

A.甲出于報復動機損害乙的財產,缺乏避險意圖

B.甲從乙的魚塘抽水,是不得已采取的避險行為

C.甲未能保全更大的權益,不符合避險限度要件

D.對2萬元魚苗的死亡,甲成立故意毀壞財物罪

(二)避險過當

避險行為超過必要限度造成不應有的損害的,成立避險過當。作為法定的量刑情節,處罰原則是“應當減輕或者免除處罰”。

1.限度要求高于正當防衛。

2.罪過形式是過失。避險過當不是獨立罪名,罪名中也不應包含避險過當一詞。避險過當只是量刑情節,“應當減輕或者免除處罰”。

【試題再現】

1.關于正當防衛與緊急避險,下列哪一選項是正確的?(2016-2-6)【D

A.為保護國家利益實施的防衛行為,只有當防衛人是國家工作人員時,才成立正當防衛

B.為制止正在進行的不法侵害,使用第三者的財物反擊不法侵害人,導致該財物被毀壞的,對不法侵害人不可能成立正當防衛

C.為擺脫合法追捕而侵入他人住宅的,考慮到人性弱點,可認定為緊急避險

D.為保護個人利益免受正在發生的危險,不得已也可損害公共利益的方法進行緊急避險

2.關于正當防衛與緊急避險的比較,下列哪一選項是正確的?(2017-2-4)【D

A.正當防衛中的不法“侵害”的范圍,與緊急避險中的“危險”相同

B.對正當防衛中不法侵害是否“正在進行”的認定,與緊急避險中危險是否“正在發生”的認定相同

C.對正當防衛中防衛行為“必要限度”的認定,與緊急避險中避險行為“必要限度”的認定相同

D.若正當防衛需具有防衛意圖,則緊急避險也須具有避險意圖

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